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熊錦秋:完善對違規減持的責任追究制度

2020-03-23 05:24  來源:證券時報

    3月19日立華股份發布股東違規減持的致歉公告,持股5%以上股東“艾伯艾桂”于3月5日通過深交所集中競價系統減持30萬股,成交金額達1685.68萬元,本次減持行為未在十五個交易日前披露減持計劃,3月17日收到深交所下發的監管函,“艾伯艾桂”主動將違規減持收益146.7萬元上繳公司。筆者認為,應完善對違規減持的責任追究制度。

    其實,早在2月18日“艾伯艾桂”就發布了《減持計劃的預披露公告》,“以集中競價方式減持的,自本公告之日起15個交易日后的3個月內進行…”;在相關公告中,“艾伯艾桂”表示,工作人員對有關減持法規學習不夠深刻,誤將15個交易日計算為15個自然日。筆者算了一下,若按15個交易日計算,應該在3月10日減持才合規,因為中間還有幾個休息日,交易所并不開市。

    大股東等違規減持到底該承擔什么責任?先分析民事責任,一般企業申請IPO,在招股說明書中持股5%以上股東都會承諾,減持股票應符合相關法律、法規、規章的規定;如因未履行相關承諾事項而獲得收益的,所獲收益歸公司所有。

    “艾伯艾桂”上交“違規減持收益”146.7萬元,這個“違規減持收益”如何計算出來的不得而知。此前股東、董監高計算違規減持收益,一般是以賣出價款減去買入成本及稅費;這個“違規減持收益”,或許就是大股東對違規減持承諾上交的“所獲收益”。

    有股民認為,大股東違規減持,導致其利益受損,應可向大股東索賠。在筆者看來,如果股民沒有拋售股票,依然是上市公司股東,大股東將違規減持收益上交上市公司,股民從中也有份,法理上不應再賠;而且,這部分股民并沒有在市場的拋售行為,不會因大股東減持而被套利。

    對于原來持有上市公司股票、同步在大股東減持期間賣出的股民,他們在不知情的情況下,因大股東違規減持行為可能導致賣出價格被壓低,這部分股民可能形成直接的經濟損失,筆者認為,這部分股民應有資格索賠,因為即使大股東將違規減持收益上交上市公司,他們不再是上市公司股東、也已得不到。筆者建議法院應受理這部分股民的索賠訴訟,目前這方面還鮮有立案,司法部門應有所突破。

    再來分析大股東違規減持的行政責任。最新《證券法》第186條規定,在限制轉讓期內轉讓證券,或者轉讓股票不符合法律、行政法規和證監機構規定的,責令改正,給予警告,沒收違法所得,并處以買賣證券等值以下的罰款。大股東在不能減持期間實施違規減持,屬于“限制轉讓期內轉讓”,若情節嚴重符合行政立案及處罰標準,也要受該條款懲罰。

    不過該條款有幾點需進一步明確或完善,首先,“責令改正”到底是什么含義?大股東不能減持期間但減持了,這是錯誤,建議將“改正”行為具體明確為:從二級市場等量買回違規減持股票份額。

    其次,行政部門沒收“違法所得”、最終上交國庫,而前述違規減持民事責任方面,大股東又要將“違規減持收益”、或“所獲收益”上交上市公司,這里面或許存在一定競合。雖說行政責任與民事責任是可以并行不悖的法律責任,但大股東的錢也不是無窮無盡。建議:若大股東主動將違規減持收益上交上市公司,就不再沒收違法所得,否則行政部門就將沒收違法所得,但并不上交國庫,而是充入上市公司或作為投資者賠償的資金來源。最新《證券法》第220條規定民事責任優先于行政責任,行政處罰依靠公權力更容易得到落實,應進一步打通行政罰沒與投資者賠償之間的關節點。

    其三,“處以買賣證券等值以下的罰款”這個條款過于粗糙,既可處以減持市值1%罰款、也可處以100%罰款,導致執法自由裁量權過大。建議明確處以“違規減持收益”一到三倍的罰款。

-證券日報網

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