本報記者 李勇

    “欠下的債，早晚是要還的。”部分上市公司在一些行業高景氣度時做下的高估值、高溢價、高業績承諾的“三高”收購，隨著行業景氣度的下降正給這些公司帶來拖累業績、影響商譽的苦惱。部分公司因相關承諾方遲遲不肯履行業績補償，走上了通過訴訟或仲裁來追討補償款的道路。

    “業績補償承諾是相關重組、收購方案的重要組成部分，相關承諾方應采取有效措施確保承諾的履行，依據協議全面、足額、完整地履行承諾，不能擅自變更或者解除承諾，更不能就業績補償打折扣。”有不愿具名的市場人士認為業績承諾及補償條款設置是相關重組收購中定價、估值的重要支撐和依據，如果相關業績承諾方不能依約主動履行義務，都爭相拖延或變更其應負的補償責任，不僅將嚴重侵犯上市公司及全體股東利益，也破壞了正常的市場秩序，將帶來極壞的影響。

    上市公司頻頻追討補償款

    高溢價收購時炙手可熱的寵兒，若業績不能經受住考驗，也會給上市公司帶來業績補償的煩惱。如果承諾方認真履行責任還好，部分交易對手方在標的資產業績不達標時甚至拖延或拒絕履行承諾，不僅讓上市公司，甚至讓中小股東都操碎了心。

    7月14日，有中小股東通過深交所互動易發文，詢問天娛數科是否追回了深圳市一花科技有限公司（以下簡稱：一花科技）原股東所欠的業績補償款。據天娛數科回復，公司2021年7月已就一花科技的業績補償問題向中國國際經濟貿易仲裁委員會提起仲裁，目前尚未收到最終仲裁結果。

    無獨有偶，6月30日，美吉姆也披露公告，稱上市公司及控股股東代表曾多次與重大資產重組交易對方溝通敦促其履行業績補償義務，但一直未收到交易對方應以現金支付的補償款。為維護公司及全體股東合法權益，公司控股子公司啟星未來已向北京仲裁委員會提起仲裁申請，向交易對手方追討應支付給公司的業績補償款。

    《證券日報》記者檢索公告還發現，今年以來已有南紡股份、泰晶科技、浙文影業、三峽旅游等公司也因業績補償問題向相關交易對手方提起了訴訟或仲裁。

    “畢竟是曾經的交易對手，很多公司涉及此類問題時，都是先通過溝通來催要解決，一般不會直接對簿公堂。”前述市場人士告訴記者，一般在正常追討無法要回的情況下，上市公司才會最終選擇訴訟或仲裁的手段來進行維權。

    收購“三高”惹的禍

    部分公司出現業績補償問題，很多也是相關收購中“三高”惹的禍。

    依據相關法律及規定，采取收益現值法、假設開發法等基于未來收益預期的方法對擬購買資產進行評估或者估值并作為定價參考依據的，一般相關交易對手方需要進行業績承諾，并就相關資產實際盈利數不足承諾數的部分進行補償。現實中，一般涉及業績承諾和補償的收購重組案例，相關標的資產的估值和定價也較高，而為支持相對較高的估值和定價，相關對手方所做出的業績承諾數值也會很高。

    以天娛數科全資子公司天神互動2016年對一花科技100%股權的收購為例，天神互動當時給出的交易對價為9.86億元，較一花科技2016年6月30日評估基準日的賬面凈資產4170.73萬元增值了2265.29%。為此，相關交易對手方做出承諾，承諾一花科技2016年至2019年實現的扣非后凈利潤分別不低于0.6億元、0.78億元、1.01億元和1.27億元，如果未完成業績承諾，則須做出相應的業績補償。

    而在美吉姆當年的重組收購中，標的公司美杰姆以2018年6月30日作為為評估基準日，其100%股權價值所做的評估結論為33.08億元，評估增值率2059.28%，該筆交易最終價格為33億元。當時相關交易對手方做出的業績承諾是美杰姆2018年至2020年扣非歸母凈利潤分別不低于1.80億元、2.38億元和2.90億元。

    “設置業績承諾及補償條款的收購一般都是估值和溢價較高的標的，相關條款的設置，一方面是交易對手方對交易標的未來業務較有信心，一方面也是對估值和溢價提供支撐。如果未來標的資產未及預期，對上市公司及全體股東的利益也是一種維護。”前述市場人士告訴記者，如果業績沒有完成且沒有進行補償，就失去了當時設置相關條款的意義。

    業績補償不能打折扣

    對于相關收購業務中涉及的業績承諾和業績補償問題，近年來，監管部門也出臺了相關規定。如《深圳證券交易所上市公司規范運作指引（2020年修訂）》中明確，上市公司及其股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員、重大資產重組有關各方、上市公司購買資產對應經營實體的股份或者股權持有人等應當嚴格履行其作出的各項承諾，采取有效措施確保承諾的履行，不得擅自變更或者解除。

    記者注意到，因未履行一花科技所涉業績補償義務，深交所曾于2021年11月5日對其原股東張偉文、印宏進行通報批評，并于2021年11月17日，向原股東劉剛發出監管函，相求相關方及時整改。此外，2021年12月27日，大連證監局也對張偉文、印宏給予責令改正的監管措施，要求張偉文和印宏提交書面整改報告，并明確業績補償計劃和時間。

    “近年來，監管部門不斷從政策層面封堵隨意變更業績補償和業績承諾的‘后門’，就是為了進一步保障投資者和上市公司利益，也代表著監管思路和導向。”前述市場人士認為，嚴格業績承諾和業績補償制度，可以有效防止交易價格的虛高，也會讓重組并購更加理性，價格更加合理。

    “業績承諾不能隨意調整，業績補償更不能打折扣。近年的司法實踐中，幾乎所有的生效判決，都支持了上市公司的合理追償訴求，并要求有關業績承諾方全面履行補償責任。”遼寧同方律師事務所律師胡明明在接受《證券日報》記者采訪時也表示，相關規定明確上市公司重大資產重組、收購中按照業績補償協議作出的承諾不得變更或豁免，目的就是在制度層面強化對上市公司和中小投資者的保護。

（編輯 田冬 上官夢露）